Sección I: Historia del Derecho comparado

SECCIÓN I

HISTORIA DEL DERECHO COMPARADO

1.1. Antigüedad de la actividad de comparar

 

Solón

Recurrencia desde siempre de los pueblos al estudio del Derecho comparado. Los pueblos constantemente han recurrido a los estudios de los derechos extranjeros y sus juristas usado el método comparado en sus investigaciones. El francés René David señala como ejemplos: 1) Las leyes de Solón y de las Doce Tablas; 2) Los principios de un Derecho común consuetudinario en Francia, cuya formulación a cargo de los antiguos juristas fue posible por la comparación de las costumbres; 3) Lo mismo el “Derecho privado alemán”; y 4) La confrontación y comparación del comune ley y el Derecho canónico en Inglaterra

También Konrad Zweigert y Hein Kötz citados por Marta Morineau[1], señalan Las Leyes de Platón, en la cual éste filósofo comparó el derecho de las ciudades-Estado griegas” y, a su vez, comprobó su eficacia a la luz de la Constitución ideal que concibió fundamentándose en esos derechos”. Otra obra igualmente significativa es la comparación de las Constituciones de 153 ciudades realizada por Aristóteles y de las cuales únicamente se conoce la parte de Atenas.

1.2. En República Dominicana

Toussaint

La nación dominicana recibe. Desde el año 1822, el derecho que rige en nuestro país es el francés, el mismo que recibimos durante los catorce meses que duró el gobierno de Toussaint en el año 1801, quien ejecutó el Tratado de Basilea del 1795, y desde entonces se sabe que ha sido debido a una actividad ni espontánea ni sistemática de la disciplina que estamos estudiando, sino a los fenómenos de adopción y recepción del derecho extranjero. En la actualidad, la institución del proceso penal ha tenido una trama diferente, su introducción podemos atribuirlo a esta disciplina.

  1.3. La actividad de comparar como sistema

IHERING

La actividad de comparar como sistema. La actividad de comparar se expresa con el nombre Derecho comparado a partir de la segunda mitad del siglo XIX, y más profusamente en el siglo XX. Desde entonces, la comparación deja de realizarse circunstancialmente y se convierte en una necesidad de tal magnitud que el Alemán IHERING la proclamó el método del porvenir de los juristas (David: 1967:04). El concepto de jurista es muy abarcador, hay quienes prefieren ejercer su licenciatura de derecho para dedicarse a la técnica jurídica y otros a misiones diplomáticas.

  

1.4. El siglo XIX

Napoleón

El universalismo: éxito del Derecho comparado. El éxito del Derecho comparado se atribuye a la necesidad de restituir el universalismo a las ciencias jurídicas. El universalismo es una característica de la ciencia en general, que cuando produce un conocimiento sirve para todos. El propósito de restitución de esta característica se produce después de una etapa de signo nacionalista.

La ley y el Derecho no son conceptos iguales. En la primera década de este siglo, se produce en Francia la codificación napoleónica y su impacto hizo pensar que el Derecho natural se creó definitivamente, que la ley y el Derecho eran conceptos iguales, que los pueblos debían copiar dicho modelo y que la exégesis era el método suficiente para hallar las respuestas a los problemas legales. La frase de Beugnet: “No enseño el Derecho civil; sólo conozco el Código de Napoleón” inspiró la doctrina. Todavía a mediados de siglo se conserva esta concepción (David:1967:04).

 

ACTIVIDAD

Indaga

1. Los conceptos ley y Derecho no son iguales, ¿se te ocurre una característica de cada uno que lo distinga?

2. Si pudiste señalar una característica de los conceptos ley y Derecho, entonces estás en condiciones de responder ¿Saber leyes es saber Derecho?

 

1.5. Mediado del Siglo XIX

 

Nuevos códigos se apartan del modelo napoleónico. Para ésta época, algunos Estados europeos y de América publican y otros tienen propuesto hacerlo códigos que se apartan del modelo napoleónico. El Derecho comparado hace su aparición bajo el título de "legislación comparada". Se concibe su estudio con la idea de proporcionar sugerencias para un perfeccionamiento de las leyes francesas y se limita a los Derechos que se basan en una tradición romanista y adheridos a la fórmula de la codificación.

 

ACTIVIDAD

Indaga

¿Qué está pasando en los Estados europeos y de América que para mediado del siglo XIX están rompiendo el encantamiento de los códigos napoleónicos? Recordamos que éstos códigos napoleónicos fueron aprobados en diferentes fechas ( Código civil, 1804; Código de comercio, 1807; Código de procedimiento criminal, 1810; Código de procedimiento civil, 1806).
 

Instituciones de perfeccionamiento. Varias instituciones se crearon con la idea de perfeccionar las leyes francesas. En 1869, se crea en Francia la Sociedad de Legislación Comparada; Allí mismo y en el seno del Ministerio de Justicia, es creado en 1876 la Oficina de Legislación Extranjera, con el interés de informar a los magistrados sobre los sistemas jurídicos extranjeros.

Primer Congreso Internacional de Derecho Comparado. En 1900 se celebra en París el Primer Congreso internacional de Derecho comparado y Frederick Pollock es el único jurista que se halla representando al mundo de tradición inglesa, los demás fueron de la Europa continental. La conclusión de este congreso dice que el objeto del Derecho comparado es lograr la creación de un Derecho común legislativo a toda la humanidad civilizada. Así, si la ciencia jurídica recobra su universalismo, su misión será la formulación de ese Derecho común y, por lo tanto, la misión de los legisladores nacionales será promulgar los convenios internacionales.

1.5. Siglo XX

1918-1945: Ideal universalista y esfuerzo para unificar. La primera guerra mundial impulsó el ideal universalista a través de las naciones aliadas que emprendieron trabajos para llevar a cabo la unificación legislativa. En 1917 se crea la Sociedad de Naciones y aparece la esperanza de este ideal, pero pronto hay que abandonar la ilusión cuando el esfuerzo llevado a cabo solo alcanza para resultados concretos entre naciones con una tradición común.

 

El Derecho comparado sale fortalecido. La tarea de perfeccionar o unificar los derechos continental e inglés tenía dificultades para llevarse a cabo y no era el momento. Para que un jurista continental ejerciera en el Derecho inglés, debía formarse en este derecho y si al revés un jurista inglés ejerciera Derecho romano germánico tendría que estudiar este Derecho. ¿Esta realidad debilita el Derecho comparado? Pues, no, por el contrario lo fortalece, sobretodo después de reconocerle autonomía, fundamentado en que garantizaba resultados concretos entre países ligados por una misma tradición y la posibilidad de que los juristas del continente europeo se descubran entre sí. O sea, que tras el Derecho comparado adquirir autonomía surgirían los especialistas del Derecho comparado, los comparativistas, otra mirada de su fortalecimiento (David:1967:05).

 

ACTIVIDAD

¿Lo sabes?

El Derecho comparado sale fortalecido a pesar de abandonarse el ideal universalista. Dos razones podemos señalar.

Las conozco          no las conozco           las conozco a media

1.6. El Derecho comparado en la actualidad

 

La Segunda Guerra Mundial: Descubrimientos tecnológicos y cambios en las relaciones internacionales. El problema del Derecho comparado se plantea distinto a partir de la segunda guerra mundial, debido a la alteración del cuadro de las relaciones internacionales y los descubrimientos tecnológicos. En la actualidad hay nuevas perspectivas para la ciencia jurídica y tareas al Derecho comparado. El nuevo cuadro presenta a los países de lengua inglesa más poderosos que los Estados europeos de tradición romanista. Igualmente fuertes, son los países de la Comunidad de Estados Independientes, que componían anteriormente la Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas. Por su parte, las experiencias de las democracias populares representan desafíos, al igual que China y Japón, debido a su decisiva participación en los mercados de muchas partes del mundo.

  

 Necesidad de comprender el cuadro mundial. Ahora más, el jurista debe comprender el nuevo equilibrio de fuerzas operado en el cuadro mundial de la economía y la política, dado que es axiomático que el Derecho sea el resultado de estas variables. Las universidades que lo forman deben motivarlo en el sentido del Derecho comparado, por la misma razón de que nuestros países comercializan con diferentes países, tales como Estados Unidos, China, entre otros. Definitivamente, hoy en día el Derecho comparado toma en cuenta los sistemas jurídicos de Occidente y demás parte del mundo, y gracia a la actividad de los juristas que lo estudian se han reducido las diferencias entre el sistema del Common Law y del derecho continental.

1.7. El Derecho comparado en República Dominicana

 
El Derecho dominicano: Especial por colonización y recepción. El Derecho dominicano corresponde al grupo especial de América Latina por efecto de la colonización y recepción, y por razones sociológicas. Es romanista desde que España conquistó y colonizó la isla. Castilla introdujo su derecho - El Derecho castellano - a través del Código de las Siete Partidas, obra de Alfonso X El Sabio, de origen romano, “la más famosa de la historia de los derechos hispánicos, ya que tuvo aplicación en los territorios de América pertenecientes a España” (Sirvent Gutiérrez y otro: 1998:23). Por su parte, el Derecho indiano, surgido de la convivencia entre españoles e indios, se suplía de aquel, y duró en América 308 años.

 

ACTIVIDAD:

¿Lo sabes?

1. ¿Cómo se llamó el Derecho dominicano anterior al Derecho francés?

Lo sé        No lo sé         Lo sé a media

2. ¿Cuál fue el Derecho supletorio en América?

Lo sé        No lo sé         Lo sé a media
 

Facilidad de la recepción, adopción y asimilación del Derecho francés. El conocimiento del Derecho castellano facilitó la recepción, adopción y asimilación del Derecho francés introducido en 1801 por Toussaint que ejecutó el Tratado de Basilea de 1795, durando a penas un año y dos meses, también influyó en la facilidad de la recepción el sistema de derecho mixto presentado por las autoridades francesas durante el período 1802-1809, y más todavía el derecho haitiano que durante 22 años dominó toda la isla y es esencialmente el mismo que existe hasta nuestros días[2].

Las autoridades dominicanas, tras haber identificado y definido una conciencia política, social, económica y cultural, hicieron posible la separación de Haití y proclamaron su independencia con respecto a cualquier país del mundo.

 

Como no se concibe un Estado sin leyes, nuestro país debió promulgar los Códigos franceses. Sin embargo, nuestro Derecho no todo es fuente romanista, hay instituciones inglesas como el Registro de Tierras. En la actualidad, el proceso penal que, a su vez, incorpora el Habeas corpus, -derogando la legislación especial 5353 del 1914 que originalmente institucionalizó ésta figura- tiene la característica de preocuparse más por la administración de justicia que por la justicia misma, característica especial del Derecho inglés y que, por lo tanto, nos permite afirmar la procedencia anglosajona de esta normativa.

  

ACTIVIDADES

Vamos a aprender divirtiéndonos realizando dos crucigramas para identificar, con el primero, los conceptos básicos que constituyen la trama del derecho y con el segundo conocer la historia del derecho comparado.

Haciéndo click, comenzamos a jugar:

 1. Crucigrama para señalar la trama del Derecho.


2. Crucigrama para conocer Historia del Derecho comparado.